11月15日，中國反洗錢監(jiān)測分析中心與韓國金融情報分析院在北京簽署了反洗錢和反恐融資金融情報交流合作諒解備忘錄。據(jù)記者了解，這是我國金融情報機(jī)構(gòu)首次與他國金融情報機(jī)構(gòu)簽署合作諒解備忘錄。
早在10月27日，全國人大常委會以全票通過決議批準(zhǔn)加入《聯(lián)合國反腐敗公約》。自此，與國際接軌的立法開始提上日程，其中，因?yàn)槲覈e極申請成為國際金融特別行動組織(FATF)的正式成員，作為前提之一的反洗錢法的制定就顯得尤為迫切。
但中國的反洗錢工作與國際標(biāo)準(zhǔn)有哪些差距？反洗錢法應(yīng)搭建怎樣的框架？有關(guān)人士在接受記者采訪時表示，反洗錢國際標(biāo)準(zhǔn)將給我國帶來三方面嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。
洗錢罪定義范圍窄適用難
據(jù)介紹，國際金融行動特別行動組織(FATF)是反洗錢領(lǐng)域最具權(quán)威性的組織之一，其專門制定的國際反洗錢40條標(biāo)準(zhǔn)和9條特別標(biāo)準(zhǔn)(簡稱為40+9項(xiàng)建議)，歷經(jīng)兩次修改，目前是推動世界各國反洗錢工作的綱領(lǐng)性文件和衡量各國反洗錢體制和工作質(zhì)量的國際標(biāo)準(zhǔn)。
目前，F(xiàn)ATF已發(fā)展成為擁有33個成員以及二十多名觀察員的官方組織，我國今年1月成為觀察員，明年要爭取成為正式成員。
但要成為正式成員，首先面臨的是立法的接軌。
研究反洗錢多年的司法部預(yù)防犯罪研究所所長郭建安說，40+9項(xiàng)建議對洗錢犯罪的定義是這樣的：各國應(yīng)當(dāng)將洗錢犯罪適用于所有的犯罪，并旨在將上游犯罪擴(kuò)大到最寬廣的范圍。這個范圍可以涉及所有的犯罪；也可以規(guī)定一個最低的限度。而這一最低限度可以是一定種類的嚴(yán)重犯罪，也可以規(guī)定最低的監(jiān)禁刑，或者將上游犯罪列舉出來。
但不管采用哪種方式，40+9項(xiàng)建議規(guī)定上游犯罪必須包括指定的20類犯罪中的所有犯罪，即參與有組織的犯罪集團(tuán)和詐騙行為；恐怖主義；販賣人口和組織偷渡；性剝削；非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物；非法軍火交易；非法交易贓物和其他貨物；貪污受賄；詐騙；假冒和盜版產(chǎn)品；環(huán)境犯罪；謀殺和重傷；綁架、非法拘禁和劫持人質(zhì)；搶劫或盜竊；走私；敲詐勒索；偽造；盜版；內(nèi)幕交易和市場操縱。
這與我國刑法規(guī)定的洗錢罪相去甚遠(yuǎn)。郭建安說，刑法中洗錢罪的上游犯罪只有四類：毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動，而且必須是明知以上四類犯罪的違法所得或產(chǎn)生的收益，才構(gòu)成洗錢罪。但40+9項(xiàng)建議中規(guī)定，洗錢罪的故意和明知可以從客觀事實(shí)情況推斷出來。
因?yàn)樾谭ǖ娜绱艘?guī)定，司法部門在認(rèn)定和適用上產(chǎn)生很大困難。公安部洗錢犯罪偵查處處長吳衛(wèi)華表示，有案可查的是，自刑法頒布以來，以洗錢罪定罪的案例僅有2起：一起是廣東汪照洗錢案，另一起是最近的福建蔡建立、蔡懷澤洗錢案。
汪照2004年因?yàn)闉槎举Y洗錢被判刑，蔡建立、蔡懷澤也是因?yàn)樵阢y行開設(shè)個人賬戶供跨國販毒分子轉(zhuǎn)賬，于今年7月分別被判處有期徒刑3年和2年6個月，并分別處罰金人民幣33萬元和17.5萬元。
但在我國，反洗錢法草案雖然已經(jīng)形成，但記者獲悉，有些具體問題譬如洗錢犯罪的上游犯罪到底擴(kuò)大到什么程度，目前仍意見不一。
金融機(jī)構(gòu)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不明確
除了洗錢犯罪外，40+9項(xiàng)建議還規(guī)定了一系列反洗錢的標(biāo)準(zhǔn)。郭建安說：“在中國這樣一個習(xí)慣現(xiàn)金交易的國家，反洗錢面臨的挑戰(zhàn)可想而知，尤其是金融機(jī)構(gòu)�！�
對于金融機(jī)構(gòu)而言，40+9項(xiàng)建議中有22條是專門針對他們的。其中最主要的有三條：報告、豁免和保存資料。即金融機(jī)構(gòu)要對客戶作盡職調(diào)查，“認(rèn)識你的客戶”；要報告可疑交易；要完善地保存交易資料。
盡管中國人民銀行2003年3月1日起開始實(shí)施的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》和《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》都對金融機(jī)構(gòu)的上述核心義務(wù)做了明確，但執(zhí)行并不好。
郭建安表示，主要是由于銀行的競爭所致。國外銀行成熟的理念是“凡是有洗錢行為的客戶都不是好客戶”，但我們怕失去客戶，既不能完全做到實(shí)名制，也不能“真正認(rèn)識你的客戶”，了解背后的資金來源。
何況除了競爭因素外，個人存款實(shí)名制自2000年開始實(shí)施以來也受技術(shù)限制無法落到實(shí)處，銀行內(nèi)部人員表示，警察都不能憑肉眼判定身份證是否真實(shí)，銀行又怎能查實(shí)？
“的確，銀行職員不能和警察相比，”郭建安說，“是否屬于可疑支付交易需要報告，是否涉嫌犯罪需要移交司法機(jī)關(guān)，銀行很難主觀判定。大額及可疑支付交易認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)需要進(jìn)一步明確，尤其是可疑支付交易�！�
記者看到，在《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》中，可疑支付交易針對交易的金額、頻率、流向、用途、性質(zhì)等列舉了15種情形，但其中有著大量“長期、分散轉(zhuǎn)入、集中轉(zhuǎn)出、明顯不符、頻繁”等模糊字眼。
郭建安說，可疑支付交易國際上也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，有的國家譬如荷蘭規(guī)定的是報告異常交易，而且規(guī)定了主觀和客觀的指標(biāo)，這些指標(biāo)既是金融機(jī)構(gòu)是否報告的標(biāo)準(zhǔn)，也是是否追究金融機(jī)構(gòu)未履行義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。我國在大額上采用了客觀標(biāo)準(zhǔn)，可疑支付交易上采用了主觀標(biāo)準(zhǔn)，但鑒于洗錢行為的復(fù)雜性、隱蔽性和高科技特點(diǎn)，我國在人員素質(zhì)、內(nèi)部控制制度以及監(jiān)測水平上都存在相當(dāng)?shù)牟罹唷?/p>
據(jù)央行發(fā)布的2004反洗錢報告顯示，去年中國各銀行類金融機(jī)構(gòu)共報告人民幣大額和可疑交易463.91萬筆，交易金額累計(jì)165820.75億元；報告大額和可疑外匯資金交易431.62萬筆，交易金額累計(jì)11981.66億美元�！斑@個數(shù)字是很驚人的，本來國內(nèi)意識到這個問題就很晚，現(xiàn)在面臨的問題很艱巨�！惫ò舱f。
除報告義務(wù)外，F(xiàn)ATF的40+9項(xiàng)建議還規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)要對高風(fēng)險客戶加強(qiáng)措施，包括代理行和政治公眾人物，要求采取合理措施來確定財(cái)富和資金來源。
非金融業(yè)反洗錢缺乏規(guī)定
自從2003年中國銀行紐約分行因涉嫌洗錢被美聯(lián)儲處以巨額罰款后，金融機(jī)構(gòu)開始高度重視反洗錢。但除了金融機(jī)構(gòu)外，國際反洗錢標(biāo)準(zhǔn)也高度重視非金融業(yè)務(wù)和職業(yè)。
譬如40+9項(xiàng)建議中規(guī)定的容易被利用洗錢的非金融行業(yè)和職業(yè)有：娛樂場所；房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人；貴金屬商人和寶石商人；律師、公證員和其他獨(dú)立的法律專業(yè)人員和會計(jì)師；信托服務(wù)提供者和公司服務(wù)者。
按照規(guī)定，這些場所或者職業(yè)人員當(dāng)發(fā)現(xiàn)客戶的交易額超過規(guī)定限度，或者律師、公證員在為客戶買賣房地產(chǎn)、經(jīng)營財(cái)產(chǎn)、管理賬戶時都應(yīng)當(dāng)像金融機(jī)構(gòu)一樣履行報告可疑交易義務(wù)。
專家認(rèn)為，律師反洗錢固然有其優(yōu)勢：有專業(yè)知識，可以利用合同等資料審查交易和客戶的真實(shí)情況，但也與職業(yè)秘密權(quán)相沖突。按照我國律師法規(guī)定，律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，一旦泄露，可能受到處罰。
據(jù)悉，律師訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟業(yè)務(wù)都要承擔(dān)反洗錢義務(wù)還是有所區(qū)分，是報告給律師協(xié)會還是直接報告給監(jiān)測機(jī)構(gòu)，國際上規(guī)定不同，國內(nèi)意見也不一。
郭建安說，目前，證券保險領(lǐng)域的反洗錢已經(jīng)引起監(jiān)管部門的重視，相關(guān)的規(guī)章正在制定中，律師、公證員的反洗錢規(guī)定也正在研究制定中，但事實(shí)上國外非金融領(lǐng)域的反洗錢在執(zhí)行上也有相當(dāng)難度。
他透露，目前國內(nèi)已建立了由23個單位參與的反洗錢工作部際聯(lián)席會議制度，郵政部門也納入在內(nèi)，但部門工作協(xié)調(diào)機(jī)制仍需完善，網(wǎng)絡(luò)銀行、電子貨幣、電子交易所帶來的挑戰(zhàn)和文化等產(chǎn)業(yè)的反洗錢也應(yīng)當(dāng)引起重視。另外，由于我國的反洗錢監(jiān)測分析中心去年8月才開始運(yùn)行，與國際合作并不多，今后在情報的收集、利用和分析上合作的程度有多深也存在爭議。
郭建安說：“洗錢行為雖然沒有受害人，跟許多人不相干，但通過打擊洗錢可以有效控制和預(yù)防上游貪污腐敗等嚴(yán)重刑事犯罪，從這點(diǎn)上看，公民意識的提高和義務(wù)的履行都需要一個相當(dāng)長的過程�！�
(來源法制日報，作者：辛紅）
